真題是考研學(xué)生歷年來重要的備考資料，根據(jù)歷年的考試真題，不斷地總結(jié)命題規(guī)律，不斷地接近命題人員的想法，才能在考試中減少出錯(cuò)。因此，希賽網(wǎng)整理了2013年法律碩士(非法學(xué))聯(lián)考專業(yè)基礎(chǔ)真題及答案，希望能大家?guī)韼椭?/p>

（文后附PDF版可供打印）

2013年全國法律碩士(非法學(xué))聯(lián)考專業(yè)基礎(chǔ)課真題及答案

刑法部分

一、單項(xiàng)選擇題：1～40小題，每小題1分，共40分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有 一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。

1.甲使用暴力劫取國有檔案，人民法院根據(jù)我國《刑法》第329條“搶奪、竊取所有 的檔案的，處……”的規(guī)定，判決甲犯搶奪國有檔案罪。本案中，法院的解釋屬于( )

A.司法解釋 B.文理解釋 C.目的解釋 D.擴(kuò)大解釋

【答案】B

2.2012年5月，緬甸籍毒販糯康在泰國境內(nèi)制造“湄公河慘案”，殺害了十余名我國船員， 后被老撾移送我國受審，我國司法機(jī)關(guān)關(guān)于對于糯康進(jìn)行刑事審判的依據(jù)是( )。

A.屬地管轄權(quán)B.保護(hù)管轄權(quán) C.普遍管轄權(quán) D.屬人管轄權(quán)

【答案】B

3. 下列選項(xiàng)中，符合我國刑法關(guān)于罰金規(guī)定的是( )

A. 罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納

B. 不允許未成年罪犯的監(jiān)護(hù)人代為墊付罰金

C. 在判決指定的期限內(nèi)不繳納罰金的，應(yīng)免除罰金

D.由于不能抗拒的災(zāi)禍，確定不能繳納罰金的，應(yīng)免除罰金

【答案】A

4.甲(15周歲)拐騙一名男孩，準(zhǔn)備將其出賣，后因小孩哭鬧不止，甲對其進(jìn)行毆打， 造成重傷。甲的行為構(gòu)成()

A.綁架罪 B.拐賣兒童罪 C.故意傷害罪 D.非法拘禁罪

【答案】C

5.甲為泄憤，教唆乙炸毀某公司辦公樓，乙因害怕沒有實(shí)施爆炸，對甲的行為( )

A.應(yīng)以教唆定罪處罰

B.應(yīng)認(rèn)定為爆炸的犯意表示

C.應(yīng)以爆炸罪定罪，但應(yīng)當(dāng)免除處罰

D.應(yīng)以爆炸罪定罪，但可以減輕處罰

【答案】D

6. 我國刑法劃分共同犯罪人種類的依據(jù)是()

A.作用 B.作用為主，兼顧分工 C.分工 D.分工為主，兼顧作用

【答案】B

7.按照我國刑法理論，綁架罪屬于( )

A.繼續(xù)犯 B.結(jié)合犯 C.狀態(tài)犯 D.連續(xù)犯

【答案】A

8.2000年3月1日，甲因盜竊罪被公安機(jī)關(guān)立案偵查后，逃往外地，甲又因在2009年9月7 日犯搶劫罪，于2010年6月7日被抓獲，甲所犯盜竊罪的追訴期限()

A. 不受限制

B. 應(yīng)從2000年3月1日期計(jì)算

C.應(yīng)從2009年9月7日期計(jì)算

D.應(yīng)從2010年6月7日起計(jì)算

【答案】A

9.甲駕駛貨車途經(jīng)某村莊時(shí)，刮到了路邊的趙某。甲從后視鏡中看見趙某被搶掛在車后， 但為逃避責(zé)任繼續(xù)行駛，致趙某被拖死，甲的行為構(gòu)成()

A.交通肇事罪 B.交通肇事罪和故意殺人罪 C.故意殺人罪 D.以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

【答案】C

10.2010年7月，甲成立了一公司，宣稱只要購買該公司999元的產(chǎn)品，便可成為“務(wù)代表”， 獲取發(fā)展人員資格，并以發(fā)展人員的數(shù)量支付報(bào)酬。甲共引誘2987人參加并形成了五級銷 售網(wǎng)絡(luò)，騙取財(cái)物總值200余萬元。對甲的行為()

A. 應(yīng)以詐騙罪定罪處罰

B. 應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰

C. 應(yīng)以集資詐騙罪定罪處罰

D.應(yīng)以組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪定罪處罰

【答案】D

17.甲收買被拐賣的張某后，為讓其心甘情愿地做自己的妻子，強(qiáng)行與張某發(fā)生了性關(guān)系。 對甲的行為

A. 應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰

B.應(yīng)以收買被拐賣的婦女罪定罪處罰

C.應(yīng)以收買被拐賣的婦女罪與強(qiáng)奸罪數(shù)罪并罰

D.應(yīng)以收買被拐賣的婦女罪與強(qiáng)奸罪擇一重罪定罪處罰

【答案】C

18. 甲公司的董事長乙，指使公司經(jīng)理丙欺騙銀行,使公司獲得貸款800萬元用于經(jīng)營。但 因經(jīng)營不善，造成銀行500萬元貸款無法收回。關(guān)于本案，下列選項(xiàng)中正確的是

A. 甲公司、乙、丙構(gòu)成共同犯罪，乙是主犯

B. 甲公司構(gòu)成單位犯罪，乙和丙構(gòu)成共同犯罪

C. 甲公司不構(gòu)成犯罪，乙與丙構(gòu)成共同犯罪

D.甲公司構(gòu)成單位犯罪，乙與丙是單位犯罪中的直接責(zé)任人員

【答案】C

19.下列情形中，符合假釋的罪行條件的是 A.甲因搶劫罪被判處有期徒刑10年 B.乙因故意傷害罪被判處有期徒刑15年 C.丙因危險(xiǎn)駕駛罪被判處拘役6個(gè)月 D.丁因參加有組織的暴力性犯罪被判處無期徒刑

【答案】B

20.甲公司明知乙受賄，仍提供銀行賬戶幫助乙將受賄所得兌換成美元，匯往境外，并收 取乙支付的高額“手續(xù)費(fèi)”。對甲公司的行為應(yīng)認(rèn)定為

A.受賄罪 B.洗錢罪 C.非法經(jīng)營罪D.掩飾、隱瞞犯罪所得罪

【答案】B

二、多項(xiàng)選擇題：41一50小題，每小題2分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少 有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選均不得分。

45. 下列選項(xiàng)中，屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”的有

A.甲個(gè)人決定以單位名義將公款供一有限責(zé)任公司使用，自己未從中牟利

B.乙以單位名義將公款供某街道辦企業(yè)使用，

C.丙以個(gè)人名義將公款供某國有企業(yè)使用，自己未從中獲利

D.丁將公款借給朋友 ，供該朋友的孩子出國留學(xué)

【答案】CD

三、簡答題：51～54小題，每小題6分，共24分。

51.簡述因缺乏共同故意從而不構(gòu)成共同犯罪的具體情形。

【答案】 我國刑法學(xué)說通常以主觀上有無共同犯罪故意作為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定共犯。

下列情形貌似共同犯罪，但因缺乏共同故意或故意內(nèi)容不一致，不認(rèn)為是共同犯罪。 1.共同過失犯罪的，不構(gòu)成共同犯罪?！缎谭ā返?5條第2款規(guī)定：“二人以上共同過 失犯罪，不以共同犯罪論處;應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰?！薄缎谭ā穼⒐餐^失犯罪排除在成立共同犯罪之外，各行為人自追究刑事責(zé)任。

2.間接正犯不構(gòu)成共同犯罪。間接正犯又稱間接實(shí)行犯，是指把他人當(dāng)作工具利用 的情況：第一，利用沒有責(zé)任能力或沒有達(dá)到責(zé)任年齡的人去實(shí)行犯罪，利用者和被利用者 之間不是共犯，此時(shí)將利用者視為間接實(shí)行犯;第二，利用不知情的人的行為。

3.事前事中均無通謀，事后提供幫助的行為不構(gòu)成共同犯罪。

4.實(shí)行行為過限不成立共同犯罪。過限行為是指在共同犯罪中，有共同犯罪人的實(shí) 行行為超出共同犯罪故意范圍的行為。超出共同犯罪故意的行為即是過限行為(過剩行為)。 過限行為由實(shí)施者個(gè)人承擔(dān)責(zé)任，其他人不對此承擔(dān)共同犯罪的刑事責(zé)任。

5.“同時(shí)犯”不成立共同犯罪。二人以上同時(shí)同地侵害同一對象，但彼此缺乏共同犯 罪故意的意思聯(lián)絡(luò)的，不是共同犯罪。

6.“片面共犯”，不成立共同犯罪。所謂片面共犯，是指對他人犯罪暗中相助的情況。 因?yàn)槭艿桨抵邢嘀膶?shí)行犯不知情，所以不能與暗中相助者構(gòu)成共犯。

52.簡述誹謗罪的構(gòu)成要件。

【答案】 誹謗罪，是指捏造并散布虛構(gòu)的事實(shí)，損害他人人格與名譽(yù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。 侵犯客體是他人的人格與名譽(yù)。 客觀方面表現(xiàn)為捏造并散布某種虛構(gòu)的事實(shí)，損害他人人格與名譽(yù)的行為。 誹謗必須以捏造事實(shí)的方法進(jìn)行。所謂捏造事實(shí)，是指無中生有，憑空虛構(gòu)事實(shí)。 誹謗必須散布其所捏造的事實(shí)。所謂散布，是指用口頭、文字的方式將其捏造的虛假事實(shí)散布出去，讓眾多的人知道。 誹謗行為必須針對特定的人進(jìn)行，這一點(diǎn)與侮辱罪相同。誹謗行為，情節(jié)嚴(yán)重的，才能構(gòu)成犯罪。

犯罪主體是一般主體。 主觀方面表現(xiàn)為故意，并以損害他人人格、名譽(yù)為目的。

四、辨析題：55-56小題，每小題8分，共16分。要求對命題進(jìn)行判斷并著重闡明理由。

55.常言道：“不知者，不為罪。”請結(jié)合我國刑法學(xué)中的認(rèn)識錯(cuò)誤理論加以辨析。

【答案】 這一論斷并不正確。

刑法上的認(rèn)識錯(cuò)誤，是指行為人對自己行為的法律性質(zhì)、后果和有關(guān)的事實(shí)情況發(fā)生了誤解。刑法上的認(rèn)識錯(cuò)誤可分為兩種：法律上的認(rèn)識錯(cuò)誤;事實(shí)上的認(rèn)識錯(cuò)誤。 法律上的認(rèn)識錯(cuò)誤，是指行為人對自己行為的法律性質(zhì)發(fā)生誤解。表現(xiàn)為三種情況： 第一，假想非罪。第二，假想犯罪。第三，行為人對自己犯罪行為的罪名和罪行輕重發(fā)生誤解。

法律上的認(rèn)識錯(cuò)誤不阻卻犯罪的成立。 事實(shí)上的認(rèn)識錯(cuò)誤，是指行為人對與自己行為有關(guān)的事實(shí)情況有不正確的理解。對事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤，通說采“法定符合說”認(rèn)定行為人的罪責(zé)。事實(shí)上的認(rèn)識錯(cuò)誤分為：客體錯(cuò)誤、 對象錯(cuò)誤、手段錯(cuò)誤、行為偏差和因果關(guān)系錯(cuò)誤。

事實(shí)上的認(rèn)識錯(cuò)誤中，除客體錯(cuò)誤能阻卻犯罪的成立外，其他錯(cuò)誤不阻卻犯罪的成立。 因此，“不知者，不為罪”這一說法有道理，但僅適用于客體錯(cuò)誤，其不具有普適性。

五、法條分析題：57-58小題，每小題10分，共20分。

 57.我國《刑法》第24條規(guī)定： 在犯罪過程中,自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。 對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。 請分析：

(1)本條文中“犯罪過程”的含義。

(2)本條文中“自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”的含義。

(3)如果行為人將被害人砍成重傷后，放棄殺人意圖并將被害人送往醫(yī)院救治，避免了 死亡結(jié)果發(fā)生，行為人的刑事責(zé)任應(yīng)如何定性。

【答案】

(1)在從開始實(shí)施犯罪預(yù)備行為到犯罪實(shí)行行為結(jié)束前的全部過程中，行為人都可以中 止犯罪。

(2)“自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”，是指行為人實(shí)施完畢犯罪行為后、犯罪結(jié)果出現(xiàn) 之前，自動(dòng)采取措施有效地避免犯罪結(jié)果發(fā)生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。這種形 態(tài)的犯罪中止，必須發(fā)生在犯罪行為實(shí)行完畢、犯罪結(jié)果出現(xiàn)以前的過程中，并且具有放棄 犯罪的自動(dòng)性和徹底性。此外，還必須具有防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效性，即行為人必須自動(dòng)、 積極地采取必要措施，有效地防止其所實(shí)施完畢的犯罪行為發(fā)生法定的危害結(jié)果。

(3)犯罪中止。根據(jù)《刑法》規(guī)定，造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。 六、案例分析題：59-60小題，每小題15分，共30分。 59.某公司會(huì)計(jì)甲，因欠下賭債，產(chǎn)生了占有單位資金的念頭。甲偷配了一把由財(cái)務(wù)部經(jīng) 理保管的、存放現(xiàn)金的鐵皮柜的鑰匙，在公司發(fā)放工資之日，甲趁財(cái)務(wù)部無人，用偷配的鑰 匙打開鐵皮柜，取走了工資款20萬元，攜款回老家。財(cái)務(wù)部經(jīng)理發(fā)現(xiàn)工資不見了，遂向公 安機(jī)關(guān)報(bào)案。甲回家后，經(jīng)家人勸說，返回公司， 將20萬元工資款交給董事長并表示道歉。 之后，在董事長的陪同下，甲到派出所供述了上述事實(shí)，同時(shí)反映某賓館內(nèi)經(jīng)常有人聚賭。 公安機(jī)關(guān)根據(jù)甲提供的線索，搗毀了設(shè)于該賓館的賭場，繳獲賭資30萬元，并抓獲數(shù)十人 涉賭人員。之后檢察機(jī)關(guān)以貪污罪對甲提起公訴，被告人辯稱其行為屬于職務(wù)侵占罪，法院 判決甲的行為構(gòu)成盜竊罪。

根據(jù)上述案情，請回答以下問題并分別說明理由：

(1) 甲的行為如何定罪?

(2) 甲具有哪些法定的量刑情節(jié)?

【答案】

(1)盜竊罪。甲的行為不屬于“利用職務(wù)便利”，屬單純的盜竊。

(2)自首;立功?！霸诙麻L的陪同下，甲到派出所供述了上述事實(shí)”成立自首;“公安機(jī)關(guān) 根據(jù)甲提供的線索，搗毀了設(shè)于該賓館的賭場，繳獲賭資30萬元，并抓獲數(shù)十人涉賭人員” 成立立功。

民法部分

一、單項(xiàng)選擇題：

21.下列選項(xiàng)中，屬于民事法律關(guān)系的是

A.甲男與乙女之間的戀人關(guān)系

B.甲公司與乙公司之間的技術(shù)轉(zhuǎn)讓關(guān)系

C.甲公司與其分支機(jī)構(gòu)之間的業(yè)務(wù)指導(dǎo)關(guān)系

D.甲教育局與乙中學(xué)之間的管理關(guān)系

答案：B

22.認(rèn)定公民的出生時(shí)間，其證明依據(jù)的順序是

A.戶籍證明、其他相關(guān)證明、醫(yī)院證明

B. 戶籍證明、醫(yī)院證明、其他相關(guān)證明

C. C.醫(yī)院證明、其他相關(guān)證明、戶籍證明

D.醫(yī)院證明、戶籍證明、其他相關(guān)證明

答案：B

23.不滿10周歲的小學(xué)生所為的下列行為中，無效的是

A.在走動(dòng)售貨機(jī)上買零食

B.接受學(xué)校對三好學(xué)生的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)

C.將自己的200元壓歲錢送給同學(xué)

D.寫了一篇文章并發(fā)表在?？?/p>

答案：C

26.在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫或妻一方所有的是

A.參加體育比賽所獲獎(jiǎng)金

B.因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi) C.通過法定繼承分得的遺產(chǎn) D.以婚前個(gè)人存款炒股所得的收益

答案：B

27.下列選項(xiàng)中，可以起訴訟時(shí)效中止的事由是

A.義務(wù)人同意履行義務(wù) B.當(dāng)事人提起訴訟 C.權(quán)力人提出請求 D.發(fā)生不可抗力

答案：B

29.甲以房屋作抵押向乙借款，并辦理了抵押登記。后甲未按期歸還借款，且未與乙就如 何實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)達(dá)成協(xié)議。根據(jù)我國物權(quán)法規(guī)定

A.乙有權(quán)直接取得房屋的所有權(quán)

B.乙有權(quán)直接變賣房屋以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

C.乙只能委托拍賣公司拍賣房屋以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

D.乙可以請求人民法院拍賣、變賣房屋以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

答案：D

30.甲將自行車交乙保管，不久乙去世。乙之子丙誤將自行車當(dāng)成遺產(chǎn)繼承，后在使用過 程中致自行車損壞。根據(jù)有關(guān)規(guī)定

A.丙系惡意占有人 B.丙應(yīng)當(dāng)返還自行車給甲 C.丙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任 D.丙應(yīng)當(dāng)賠償甲的損失

答案：B

32. 下列關(guān)于債的提存的說法中，符合我國合同法規(guī)定的是

A. 債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物是提存的條件之一

B. 提存物在提存期間產(chǎn)生的孳息歸提存人所有

C. 債權(quán)人超過法定期限不領(lǐng)取提存物，提存物歸債務(wù)人所有

D. 提存期間，提存物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)

答案：A

33. 根據(jù)我國合同法規(guī)定，以書面形式作出承諾的，承諾的生效時(shí)間是

A.承諾人作出承諾時(shí)B.承諾通知發(fā)出時(shí) C.承諾通知到達(dá)要約人時(shí) D.要約人了解承諾時(shí)

答案：C

34. 根據(jù)我國物權(quán)法規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)的取得時(shí)間是

A.承包合同生效時(shí)B.承包合同登記時(shí) C.承包合同公證時(shí) D.主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)時(shí)

答案：A

35.攝影師甲為劉某拍照后，私自將照片賣給乙制作掛歷銷售。后來乙又將照片送給丙作櫥窗廣告，被劉某發(fā)現(xiàn)訴至法院。在本案中，侵害劉某肖像權(quán)的是

A.甲和乙 B.乙和丙 C.甲和丙 D.甲、乙、丙

答案：D

36.甲、乙系父子關(guān)系。乙在注冊公司時(shí)，講其父甲登記為股東之一，后被甲發(fā)現(xiàn)。因甲 不同意，雙方發(fā)生爭執(zhí)并訴至法院。乙的行為

A.合法，屬于法定代理 B.合法，屬于無因管理

C.非法，侵犯了甲的姓名權(quán) D.非法，侵犯了甲的隱私權(quán)

答案：B

37. 下列申請注冊的商標(biāo)，不符合我國商標(biāo)法規(guī)定的是

A.“仙山”牌藥品商標(biāo)B.“奔月”牌電腦商標(biāo) C.“耐用”牌家具商標(biāo) D.“暖陽”牌毛巾商標(biāo)

答案：C

38.甲創(chuàng)作了一首歌曲，乙經(jīng)甲授權(quán)后演唱并將該首歌曲收錄在由丙公司為其錄制的唱片 中。丁網(wǎng)站未經(jīng)任何人許可，擅自將該唱片中的所有歌曲上傳供網(wǎng)民免費(fèi)下載。根據(jù)我國著 作權(quán)法規(guī)定，丁網(wǎng)站

A.侵犯了甲、乙的發(fā)表權(quán) B.侵犯了乙、丙的播放權(quán)

C.侵犯了甲、乙、丙的復(fù)制權(quán) D.侵犯了甲、乙、丙的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

答案：D

二、多項(xiàng)選擇題

46.甲出國前將古琴、油畫及電腦教乙保管，后乙將古琴出借給丙，將油畫贈(zèng)送給丁， 將電腦出質(zhì)給戊，甲回國后發(fā)現(xiàn)以上事實(shí)。甲有權(quán)

A.要求丙返還古琴 B.要求丁返還油畫 C.要求戊返還電腦 D.要求乙承擔(dān)違約責(zé)任

答案：ABC

47.甲為自己房屋使用的便利，與乙簽訂地役權(quán)合同，約定五年內(nèi)乙不得加蓋樓房，甲支 付5萬元。合同簽訂后，雙方辦理了登記手續(xù)。三年后甲去世，房屋由丙繼承。同年，乙將樓房賣給丁，隨后丁加蓋樓房，遭丙阻止。在本案中：

A.丙無權(quán)阻止丁加蓋樓房 B.地役權(quán)由丙享有

C.地役權(quán)不因甲死亡而消滅 D.丁有權(quán)要求乙承擔(dān)違約責(zé)任

答案：BC

48. 甲因借款與乙簽定房屋抵押合同，未辦理抵押登記。后甲又因借款將該房屋抵押給丙， 并辦理了抵押登記?，F(xiàn)甲不能償還對乙、丙的欠款。根據(jù)我國民法相關(guān)規(guī)定

A.甲乙之間的抵押合同成立B.甲丙之間的抵押合同成立 C.乙享有抵押權(quán) D.丙享有抵押權(quán)

答案：ABD

49. 列選項(xiàng)中，屬于不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成要件的有

A. 一方獲得利益，他方受有損失

B.受損方不存在過錯(cuò)

C.獲益與受損之間有因果關(guān)系

D.獲益方獲得利益沒有合法根據(jù)

答案：ACD

50.甲乘坐公交公司司機(jī)乙駕駛的公交車時(shí)，公交車與一私家車相撞，甲受傷致殘。經(jīng)認(rèn) 定，該起交通事故應(yīng)由乙負(fù)全部責(zé)任。對此，下列選項(xiàng)中，不正確的有

A.甲的損失應(yīng)由乙承擔(dān)責(zé)任

B.甲的損失應(yīng)由公交公司承擔(dān)責(zé)任

C.甲的損失應(yīng)由乙與公交公司承擔(dān)按份責(zé)任

D.甲的損失應(yīng)由乙與公交公司承擔(dān)連帶責(zé)任

答案：ACD

三、簡答題：

53.簡述知識產(chǎn)權(quán)的法律特征。

(1)專有性。即獨(dú)占性、排他性。a. 知識產(chǎn)權(quán)的專有性表現(xiàn)在：①同一智力成果之上 不能有兩項(xiàng)以上完全相同的知識產(chǎn)權(quán)并存;②權(quán)利主體依法享有獨(dú)占使用智力成果的權(quán)利， 沒有法律規(guī)定或者未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人不得擅自使用權(quán)利人的智力成果。b. 知識產(chǎn)權(quán) 的專有性使其與物權(quán)有相似之處而與債權(quán)有別。同時(shí)，知識產(chǎn)權(quán)也是一種絕對權(quán)、對世權(quán)和 支配權(quán)。

(2)地域性。一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)只在產(chǎn)生的特定或者地區(qū)的領(lǐng)域內(nèi)有效，不具有域外效 力，其他沒有必須給予保護(hù)的義務(wù)。權(quán)利人要想使自己的知識產(chǎn)權(quán)得到他國的法律保護(hù)， 必須依有關(guān)國際條約、雙邊協(xié)議或者按照互惠原則，按照該國知識產(chǎn)權(quán)法的規(guī)定在該國獲得 知識產(chǎn)權(quán)。而有形財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，原則上沒有地域的限制。

(3)時(shí)間性。時(shí)間性意味著依法產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)一般只在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，超出 知識產(chǎn)權(quán)的法定保護(hù)期后，該知識產(chǎn)權(quán)消滅，有關(guān)智力成果進(jìn)入公有領(lǐng)域，人們可以自由使 用。但必須強(qiáng)調(diào)的是，不同知識產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性呈現(xiàn)的是不同的特色，如商標(biāo)權(quán)的期限屆滿后 可通過續(xù)展依法延長保護(hù)期;少數(shù)知識產(chǎn)權(quán)沒有時(shí)間限制，只要符合有關(guān)條件，法律可長期 予以保護(hù)，如商業(yè)秘密權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、商號權(quán)等。

54.簡述遺囑的有效要件。

(1)形式要件

a. 公證遺囑須遵循法定條件和程序，由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。公證遺囑須采用書面形 式;

b. 自書遺囑須由遺囑人親筆書寫遺囑的全部內(nèi)容，由遺囑人簽名，并注明年、月、日。 公民在遺書中涉及死后個(gè)人財(cái)產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實(shí)意思表示，有本人簽名并注明了 年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待;

c. 代書遺囑須由本人口授遺囑內(nèi)容，由他人代書，有兩個(gè)以上見證人在場見證，代書人 可以同時(shí)是見證人。代書人、其他見證人和遺囑人須在遺囑上簽名，并注明年、月、日;

d. 錄音遺囑須由遺囑人口授遺囑內(nèi)容，由兩個(gè)以上見證人在場見證，見證人的見證內(nèi)容 應(yīng)同時(shí)錄制在錄制遺囑內(nèi)容的錄音或錄像磁帶上。見證人應(yīng)當(dāng)在封存后的錄音遺囑上簽名， 注明年、月、日;

e. 口頭遺囑的設(shè)立條件是：

①須在危急情況下才可以立口頭遺囑; 所謂危急情況通常是指遺囑人因疾病或戰(zhàn)爭隨時(shí)都有生命危險(xiǎn)，無法以其他形式立遺囑

的情形。

②口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證。 危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，先前所立的口頭遺囑無效。

上述五種遺囑中后三種均需見證人在場見證。根據(jù)《繼承法》第17條的規(guī)定， 下列人員不能作為遺囑見證人：

①無行為能力人、限制行為能力人;

②繼承人、受遺贈(zèng)人;

③與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人。

(2)實(shí)質(zhì)要件

a. 立遺囑人必須有遺囑能力; 即在立遺囑時(shí)必須具有完全民事行為能力。 b. 立遺囑人的意思表示必須真實(shí);

c. 遺囑的內(nèi)容必須合法，如遺囑必須為缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要 的繼承份額，遺囑不得處分他人的財(cái)產(chǎn)。

四、辨析題

56.古人云：“子不教，父之過?！闭埥Y(jié)合我國民法的監(jiān)護(hù)制度和侵權(quán)責(zé)任制度加以辨析。

答：(1)這種說法不完全正確。

(2)我國《民法通則》第16條明確規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。第18條 監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人 的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。《民法通則意見》第10條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)包 括：……對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育……。同時(shí)，根據(jù)我國《侵權(quán)責(zé)任法》第32條的規(guī)定， 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人 盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人 造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償。由此可見，父母 作為未成年子女的法定監(jiān)護(hù)人，沒有對子女進(jìn)行管理和教育。即具有一定的譴責(zé)性，甚至需 要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(3)但也應(yīng)當(dāng)看到，這種說法存在不正確的一面。例如我國《侵權(quán)責(zé)任法》第38條規(guī)定， 無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒 園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。 第39條規(guī)定，限制民事行為能力人在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害， 學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。第40條規(guī)定，無民事行 為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到 幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;幼兒園、 學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。也就是說，幼兒園、學(xué)校 和其他教育機(jī)構(gòu)也負(fù)有教育和管理的職責(zé)，而不僅僅在于作為監(jiān)護(hù)人的父母。

五、法條分析題

58.我國《物權(quán)法》第5條內(nèi)容規(guī)定： “物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定。” 請分析：

(1)本條文規(guī)定的是物權(quán)法的哪項(xiàng)基本原則?其內(nèi)涵與意義是什么?

答：a.物權(quán)法定;

b.內(nèi)涵： 第一，物權(quán)的種類法定：當(dāng)事人不得隨意創(chuàng)設(shè)，學(xué)說稱為“類型強(qiáng)制”。根據(jù)物權(quán)法定主

義，當(dāng)事人設(shè)定的物權(quán)必須符合現(xiàn)行法律的明確規(guī)定，即“只允許當(dāng)事人按照法律規(guī)定的物 權(quán)秩序確定他們之間的關(guān)系”。如果法律無明文規(guī)定物權(quán)種類時(shí)，則不能解釋為法律允許當(dāng) 事人自由設(shè)定，只可解釋為法律禁止當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)此種物權(quán)，例如，設(shè)定不移轉(zhuǎn)占有的動(dòng)產(chǎn)質(zhì) 權(quán);約定租賃權(quán)為用益性質(zhì)的他物權(quán)等，都因缺乏法律依據(jù)，違反了物權(quán)種類法定的強(qiáng)制性 規(guī)定而無效。

第二，物權(quán)的內(nèi)容法定：禁止當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)與物權(quán)法定內(nèi)容相悖的物權(quán)，學(xué)說稱為“類型固 定”。當(dāng)事人不得逾越法律規(guī)定的物權(quán)內(nèi)容的界限，改變法律明文規(guī)定的物權(quán)內(nèi)容，如約定 一直性地限制所有人對其所有物的處分權(quán)，亦即取消所有權(quán)中的處分權(quán)能。由于所有權(quán)是所 有人對其所有物于法令限制范圍內(nèi)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，除法律規(guī)定的限制外， 無論設(shè)定用益物權(quán)還是擔(dān)保物權(quán)，都不能對物權(quán)人處分權(quán)設(shè)定一直的期限限制，否則將使所 有權(quán)有名無實(shí)。

c.意義 第一，維護(hù)的基本經(jīng)濟(jì)制度、保護(hù)公民的基本權(quán)利;第二，確認(rèn)物權(quán)、定分止?fàn)? 第三，保護(hù)交易安全; 第四，促進(jìn)物盡其用。

(2)本條文中“法律”的具體表現(xiàn)形式有哪些? 第一，全國人大及其常委會(huì)制定的法律; 第二，習(xí)慣法; 第三，司法解釋(這一方式有待進(jìn)一步探討)。

六、案例分析題

60.2010年3月15日，甲與乙達(dá)成買賣協(xié)議，約定甲向乙出售孤本線裝古書一套(該套 書分為上中下三卷)，價(jià)款15萬元，雙方應(yīng)于同年8月9日同時(shí)履行。2010年5月30日，甲在 搬家過程中不慎將該套書的中卷本丟失。甲第二天在報(bào)紙上刊登尋物啟事，稱歸還此書者可 得酬金5000元。丙拾得此書后 看到該尋物啟事，于6月6日找到甲欲歸還此書，同時(shí)要求甲 給付酬金。因甲不愿支付酬金，二人產(chǎn)生爭執(zhí)，丙遂將書帶回家。2010年8月9日，甲向乙提出，因自己與丙之間的糾紛未解決，無法交付整套書籍，故主張解除合同。乙不同意。 根據(jù)上述案情，請回答以下問題并分別說明理由：

(1) 甲是否有權(quán)單方解除合同? 無權(quán)，單方解除的法定事由主要是因?yàn)榘l(fā)生了不可抗力、根本違約、預(yù)期違約、遲延履行經(jīng)過合理期限的催告仍未履行等情形，本案不屬于此種情形。

(2) 丙是否有權(quán)拒絕歸還此書? 無權(quán)。根據(jù)我國《物權(quán)法》第109條的規(guī)定，拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門。

(3) 丙在何種情況下有權(quán)要求甲支付懸賞廣告中的酬金? 妥善保管，甲請求返還時(shí)交付給丙交付給甲，而不能侵占遺失物。 理由是，我國《物權(quán)法》第111條規(guī)定，拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)民事責(zé)任。第112條規(guī)定，權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時(shí)，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付保管 遺失物等支出的必要費(fèi)用。權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時(shí)應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。 拾得人侵占遺失物的，無權(quán)請求保管遺失物等支出的費(fèi)用，也無權(quán)請求權(quán)利人按照承諾履行 義務(wù)。

(4) 乙是否有權(quán)請求丙交付該套書的中卷本? 不能，基于債的相對性，其只能向自己的債務(wù)人請求交付。

2013年全國法律碩士(非法學(xué))聯(lián)考專業(yè)基礎(chǔ)課試題及答案.pdf