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2020年法律碩士(法學(xué))專業(yè)基礎(chǔ)課真題及答案

一、單選題

1. 無國(guó)籍人甲在美國(guó)通過網(wǎng)絡(luò)對(duì)正在中國(guó)旅游的美國(guó)人乙實(shí)施詐騙。對(duì)甲的行為，我國(guó)司法機(jī)關(guān)()

A.沒有刑事管轄權(quán)B.依屬地原則享有刑事管轄權(quán)

C.依保護(hù)原則享有刑事管轄權(quán) D.依普遍原則享有刑事管轄權(quán)

【答案】B

2. 假想防衛(wèi)不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，主要是因?yàn)榍啡闭?dāng)防衛(wèi)成立的( ) A.主觀要件 B.起因要件 C.限度條件 D.時(shí)間條件

【答案】B

3. 甲向乙表示自己愿意出高價(jià)“買”妻，乙與其妻丙商量，讓丙假扮為被拐賣婦女，并 將丙“出賣”給甲，三天后，乙協(xié)助丙逃離甲家，對(duì)此，下列選項(xiàng)中正確的是( )

A.甲構(gòu)成拐賣婦女罪 B.乙構(gòu)成拐賣婦女罪

C.乙構(gòu)成詐騙罪 D.丙不構(gòu)成犯罪

【答案】C

4. 不作為犯罪的主觀方面( )

A.只能是過失 B.只能是故意

C.不要求故意及過失 D.可以是故意也可以是過失

【答案】D

5. 監(jiān)獄司法工作人員甲接受在押人員乙的妻子請(qǐng)托，在押送乙外出就醫(yī)途中，違規(guī)打開乙的戒具，并暗示乙逃跑。乙成功逃跑后，甲收受了乙妻所送的 50 萬元，對(duì)此下列說法正確的是( )

A.對(duì)甲按私放在押人員罪和受賄罪并罰

B. 對(duì)甲按脫逃罪(共犯)和受賄罪并罰

C. 對(duì)甲按私放在押人員罪和受賄罪從一重處斷

D.對(duì)甲按脫逃罪(共犯)和受賄罪從一重處斷

【答案】A

6. 下列關(guān)于繼續(xù)犯的理解中，正確的是( )

A.繼續(xù)犯屬于法定的一罪

B. 非法拘禁罪是典型的繼續(xù)犯

C. 繼續(xù)犯的追訴時(shí)效從犯罪之日起計(jì)算

D. 繼續(xù)犯的不法狀態(tài)發(fā)生于不法行為結(jié)束之后

【答案】B

7. 醫(yī)生甲明知夏某不滿 18 周歲，仍應(yīng)夏某要求，摘取其左腎移植給自己的病人，(賣)腎所得 5 萬元全部交給夏某。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為( )

A.不構(gòu)成犯罪 B.非法行醫(yī)罪 C.非法經(jīng)營(yíng)罪 D.故意傷害罪

【答案】D

8. 李某遭甲強(qiáng)奸后逃離時(shí)滑落河中。甲看到李某在水中掙扎，仍離開現(xiàn)場(chǎng)，李某溺水身亡。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為( )

A. 強(qiáng)奸罪 B.故意殺人罪 C.強(qiáng)奸罪和故意殺人罪 D.強(qiáng)奸罪和過失致人死亡罪

【答案】C

9. 下列關(guān)于危害安全罪的說法中，正確的是( )

A.危害安全罪的主體是一般主體

B. 危害安全罪的主觀方面可以是過失

C. 對(duì)于危害安全的犯罪分子都可以判處死刑

D. 對(duì)于危害安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利

【答案】D

10. 甲被公司處分后心懷不滿，毀壞公司正在鋪設(shè)的在建地鐵專用電纜，造成重大財(cái)產(chǎn) 損失，甲的行為構(gòu)成( )

A. 破壞交通設(shè)施罪 B.破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪 C.破壞電力設(shè)備罪 D.以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

【答案】B

11. 下列關(guān)于刑法因果關(guān)系的說法中，正確的是( )

A.因果關(guān)系的認(rèn)定必須考慮行為人的主觀認(rèn)識(shí)

B. 因果關(guān)系的存在是行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的充分條件

C. 危害行為與危害結(jié)果之間存在條件關(guān)系即可認(rèn)定因果關(guān)系的存在 D.

不作為犯罪中不作為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系是客觀存在的

【答案】D

12. 下列關(guān)于剝奪政治權(quán)利的較高期限的說法中，正確的是( )

A.單處剝奪政治權(quán)利的期限不得超過 10 年

B. 判處管制，附加剝奪政治權(quán)利的期限不得超過 5 年

C. 判處有期徒刑，附加剝奪政治權(quán)利的期限不得超過 5 年

D. 從無期徒刑減為有期徒刑時(shí)，附加剝奪政治權(quán)利的期限不得超過 15 年

【答案】C

13. 公司經(jīng)理甲利用職務(wù)上的便利，侵吞本單位財(cái)產(chǎn)數(shù)額巨大。對(duì)此犯罪，我國(guó)刑法規(guī) 定的法定刑是“處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)”根據(jù)本條對(duì)甲量刑()

A. 較高可判處 15 年有期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)

B. 較高可判處 20 年有期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)

C. 較高可判處 25 年有期徒刑，不并處沒收財(cái)產(chǎn)

D. 如果判處有 5 年期徒刑，則不能并處沒收財(cái)產(chǎn)

【答案】A

14. 下列選項(xiàng)中，應(yīng)按故意殺人罪一罪定罪處罰的是( )

A.甲為索取債務(wù)將孫某關(guān)在賓館房間，其間多次毒打?qū)O某致其死亡

B.乙為敲詐勒索財(cái)物綁架錢某，從錢某家人處獲得贖金后將錢某殺害

C.丙為牟取暴利組織多人偷越國(guó)邊境，期間將被組織者吳某毆打致死

D.丁某為劫取財(cái)物殺死曹某，并按照計(jì)劃將曹某駕駛的車輛變賣獲利

【答案】A。

15. 甲因經(jīng)營(yíng)不善欠下巨額債務(wù),為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，與朋友乙偽造甲向乙借款 200 萬元的借款合同，讓乙向法院提起訴訟，第三人丙得知后申請(qǐng)參加訴訟。法院經(jīng)開庭審理查明，該借款合同屬于甲乙惡意偽造。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為( )

A.偽證罪 B.妨害作證罪 C.虛假訴訟罪 D.擾亂法庭秩序罪

【答案】C

16. 甲在其制作的玉米饅頭中違規(guī)超量添加色素，銷售金額累計(jì)達(dá) 22 萬元。此種色素為合法食品添加劑，超量使用不足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病。甲的行 為應(yīng)認(rèn)定為( )

A.不構(gòu)成犯罪

B.生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪

C.生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪

D.生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪

【答案】B

17. 甲從王某處借得一輛價(jià)值 10 萬元的競(jìng)賽用自行車,因急需用錢，甲將該車質(zhì)押給典當(dāng)行，得款 6 萬元。在王某索要時(shí)，甲無力贖回該車，又向李某借得一輛價(jià)值 15 萬元的競(jìng)賽用自行車,將該車質(zhì)押給同一典當(dāng)行，得款 10 萬元后贖回王某的自行車。甲將自行車交還給王某后潛逃，導(dǎo)致李某的自行車期滿未贖。甲詐騙的金額為( )

A.6 萬元 B.10 萬元 C.15 萬元 D.25 萬元

【答案】C

18. 下列關(guān)于強(qiáng)奸罪的說法中，正確的是( )

A. 強(qiáng)奸罪的犯罪對(duì)象可以是男性

A. 強(qiáng)奸罪的犯罪主體不可以是女性

B. 只要與幼女發(fā)生性關(guān)系就應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處

C. 強(qiáng)奸引起被害人自殺的，不屬于強(qiáng)奸“致使被害人死亡”

【答案】D

19. 工休期間，建筑工人甲在工地上將與自己相互嬉鬧的工友乙推倒，致乙跌落。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為( ) A.意外事件 B.重大責(zé)任事故罪 C.故意傷害罪 D.過失致人死亡罪

【答案】D

20. 甲毒癮發(fā)作，委托乙到住在同一小區(qū)的毒販(另案處理)處代購毒品，并支付了“勞務(wù)費(fèi)”。乙購買了 2 小包海洛因交給甲吸食。對(duì)此，下列說法中正確的是( )

A.甲構(gòu)成販賣毒品罪 B.乙構(gòu)成販賣毒品罪 C.乙構(gòu)成非法持有毒品罪 D.甲、乙均不構(gòu)成犯罪【答案】B

21. 某地多日暴雪，甲在公交站等車時(shí)，站臺(tái)頂棚因積雪過多塌落,將甲壓傷，該公交站臺(tái)系乙公司設(shè)計(jì)、丙公交公司管理。甲的損害應(yīng)由( )

A.本人承擔(dān) B.乙公司賠償 C.丙公司賠償 D.乙公司和丙公司共同賠償

【答案】C

22. 兩個(gè)以上污染者污染環(huán)境造成他人損害的，污染者承擔(dān)( )

A.按份責(zé)任 B.連帶責(zé)任 C.過錯(cuò)責(zé)任 D.公平責(zé)任

【答案】A

23.甲物業(yè)公司委托乙清潔公司清潔其管理的某住宅樓外墻，乙公司指派的員工丙因操作不當(dāng)，導(dǎo)致清潔工具從高處掉落，砸中業(yè)主丁的汽車，丁的損害應(yīng)由( )

A.甲公司承擔(dān)責(zé)任 B.乙公司承擔(dān)責(zé)任

C.甲公司和乙公司承擔(dān)連帶貴任 D.乙公司和丙承擔(dān)連帶責(zé)任

【答案】B

24. 畫家甲喪偶后，獨(dú)自撫養(yǎng)兒子乙。某日，甲將自己的一幅畫交給朋友丙保管，囑托丙待自己去世后燒毀該畫作。甲去世后，丙違背甲的囑托，將畫作交拍賣公司拍賣，得款50

萬元。該50萬元應(yīng)當(dāng)( )

A.歸乙所有 B.歸丙所有 C.由乙、丙平分 D.歸所有

【答案】A

25. 微信名為“溫柔的小蜜蜂”的用戶在朋友圈中發(fā)圖配文稱:張某是一位糖尿病患者， 服用“小蜜蜂”牌保健品后病情得到控制。李某發(fā)現(xiàn)該圖用的是自己的生活照，且文字內(nèi)容 與自己毫不相干。該用戶侵犯了李某的( )

A.名譽(yù)權(quán) B.肖像權(quán) C.個(gè)人信息權(quán)益 D.姓名權(quán)【答案】B

26.甲收到乙通訊公司短信，內(nèi)容為:本公司為您提供實(shí)時(shí)天氣預(yù)報(bào)服務(wù)，每月收費(fèi) 5元，如不接受此服務(wù)，請(qǐng)回復(fù) N。甲看后未予理睬。后甲發(fā)現(xiàn)乙公司向自己收取了該費(fèi)用，遂要求返還。甲與乙公司之間的天氣預(yù)報(bào)服務(wù)合同( )

A. 不成立

B.無效

C.可撤銷

D.有效

【答案】A

27. 下列選項(xiàng)中，屬于繼父或繼母收養(yǎng)繼子女的條件是( )

A.繼子女不滿 14 周歲

B. 繼父母無子女

C.年滿三十周歲

D.生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)子女

【答案】C

28. 甲以5萬元購得一塊手表，甲的朋友乙發(fā)現(xiàn)該表系高仿品，但未告訴甲。丙見該表有意購買，乙為讓丙買下該表，對(duì)丙聲稱該表系絕版正品，丙信以為真，遂以 5.5 萬買下該表。甲丙之間買賣合同效力( )

A.無效 B.

可撤銷

C.效力待定

D.有效

【答案】D

29. 甲將自己的房屋贈(zèng)與好友乙，已交付但未辦理過戶登記。一年后，甲因急需資金，將該房屋賣給丙并辦理了過戶登記，同時(shí)約定在丙付清全款前，甲保留房屋所有權(quán)。對(duì)此，正確的是( )

A.甲仍享有房屋所有權(quán)

B.乙繼受取得房屋所有權(quán)

C.丙善意取得房屋所有權(quán)

D.丙繼受取得房屋所有權(quán)

【答案】D

30. 甲向乙借款 100 萬元。為擔(dān)保乙的債權(quán)，甲以一套價(jià)值 50 萬元的房屋作抵押，丙以一套價(jià)值 50萬元的房屋作抵押，丁提供保證。現(xiàn)甲不能償還到期債務(wù)。對(duì)此下列說法正確的是( )

A.乙應(yīng)當(dāng)先就甲的房屋實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

B.乙應(yīng)當(dāng)先就丙的房屋實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

C.乙應(yīng)當(dāng)先請(qǐng)求丁承擔(dān)保證責(zé)任

D.乙可以同時(shí)請(qǐng)求甲、丙、丁承擔(dān)按份擔(dān)保責(zé)任

【答案】A

31. 甲將借給乙的筆記本電腦賣給丙，甲，丙約定由丙直接向乙請(qǐng)求返還電腦。該電腦的交付方式屬于( )

A. 現(xiàn)實(shí)交付

B.占有改定

C.簡(jiǎn)易交付

D.指示交付

【答案】D

32. 下列選項(xiàng)中，專屬于所有的是( )

A. 土地

B. 文物

C. 野生動(dòng)植物

D. 無線電頻譜資源

【答案】D

33. 銀行與自然人之間的借款合同屬于()

A.實(shí)踐性合同

B.有償合同

C.從合同

D.單務(wù)合同

【答案】B

34. 甲委托乙公司將--批貨物運(yùn)往 A 地。后甲將運(yùn)輸途中的貨物賣給丙，雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)沒有約定。甲、丙簽訂買賣合同后，該批貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)( )

A 自買賣合同成立時(shí)起由丙承擔(dān)

B.自貨物交付給乙公司時(shí)起由丙承擔(dān)

C.自貨物運(yùn)抵 A 地時(shí)起由丙承擔(dān)

D.自貨款付清時(shí)起由丙承擔(dān)

【答案】A

35. 甲向乙借款，將自己的汽車抵押給乙，辦理了抵押登記。后甲又向丙借款，將該車質(zhì)押給丙。丙在 占有該車期間，發(fā)現(xiàn)汽車有故障，送到丁廠修理。丁廠因未收到修理費(fèi)將該車留置。本案的擔(dān)保物權(quán)受償順序是( )

A.抵押權(quán);質(zhì)權(quán);留置權(quán)

B.質(zhì)權(quán);留置權(quán);抵押權(quán)

C.留置權(quán);抵押權(quán);質(zhì)權(quán)

D.留置權(quán);質(zhì)權(quán);抵押權(quán)

【答案】C

36. 王某在甲汽車銷售店購買了乙公司制造的汽車。某日,王某駕駛該車在高速公路上正 常行駛,安全氣囊突然彈開，導(dǎo)致車輛失控,王某受傷。王某( )

A.只能向甲請(qǐng)求賠償

C. 只能要求甲和乙按份賠償

D. 可向甲請(qǐng)求賠償,也可向乙請(qǐng)求賠

【答案】D

37. 我國(guó)專利法對(duì)發(fā)明和實(shí)用新型采用的新穎性標(biāo)準(zhǔn)是( )

A.絕對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)

B.絕對(duì)新穎性為主，相對(duì)新穎性為輔

C.相對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)

D.相對(duì)新穎性為主，絕對(duì)新穎性為輔

【答案】A

38. 營(yíng)利法人依法解散進(jìn)行清算期間，營(yíng)利法人( )

A.主體資格消滅，不能進(jìn)行任何民事活動(dòng)

B.主體資格消滅，但可以從事與清算有關(guān)的活動(dòng)

C.主體資格不消滅，可以進(jìn)行各種民事活動(dòng)

D.主體資格不消滅，但不得從事與清算無關(guān)的活動(dòng)

【答案】D

根據(jù)以下案情，回答第 39、40 小題。

傍晚，甲駕駛拖拉機(jī)在鄉(xiāng)村公路上行駛。乙招手搭車，甲讓其上車，并告知車上有一口空棺材。不久下起大雨，乙躲進(jìn)棺材避雨，過了一會(huì)兒睡著了，后來又有丙請(qǐng)求搭車，甲也讓其上了車，乙醒后手托棺材，透露出頭來透氣，丙嚇得大喊“有鬼”,跳下車致左腿骨折。

39. 甲讓乙搭車的行為屬于( )

A.事實(shí)行為

B.無因管理

C.情誼行為

D.合同行為

【答案】C

40. 丙的損害應(yīng)由( )

A.甲承擔(dān)責(zé)任

B. 乙承擔(dān)責(zé)任

C. 甲和乙承擔(dān)按份責(zé)任

D.丙自己承擔(dān)

【答案】C

二、多選題

41. 下列選項(xiàng)中，屬于我國(guó)刑法理論中處斷的一罪的有( )

A.集合犯

B.連續(xù)犯

C.牽連犯

D.吸收犯

【答案】BCD

42.下列選項(xiàng)中，減刑的適用對(duì)象有( )

A.被判處管制的犯罪分子

B.被判處拘役的犯罪分子

C.被判處有期徒刑的犯罪分子

D.被判處無期徒刑的犯罪分子

【答案】ABCD

43. 下列選項(xiàng)中，應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪中的教唆犯的有( )

A.甲引誘 17 歲的王某盜竊了巨額財(cái)物

B. 乙唆使已有自殺決意的高某趕快自殺

C. 丙在演講中煽動(dòng)聽眾實(shí)施分裂的活動(dòng)

D. 丁說服丈夫劉某利用職權(quán)向他人索取巨額財(cái)物

【答案】AD

44. 自動(dòng)投案的罪犯的下列行為中，應(yīng)認(rèn)定為屬于自首中的“如實(shí)供述自己罪行”的有( )

A. 供述時(shí)對(duì)所知的同案犯未作供述的

B. 如實(shí)供述行為事實(shí)但對(duì)行為性質(zhì)加以辯解的

C. 在司法機(jī)關(guān)掌握其主要犯罪事實(shí)之前主動(dòng)交代的 D.

供述的身份與真實(shí)情況有差別但未影響定罪量刑的

【答案】BCD

45. 我國(guó)刑法保護(hù)的公民個(gè)人信息包括( )

A. 財(cái)產(chǎn)狀況

B. 行蹤軌跡

C. 身份證件號(hào)碼

D.通訊聯(lián)系方式

【答案】ABCD

47. 下列選項(xiàng)中，屬于非營(yíng)利法人的有( )

A.基層群眾性自治組織法人 B.社會(huì)團(tuán)體法人

C.事業(yè)單位法人 D.農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織法人

【答案】BC

50. 甲將祖父的遺像交給乙裝裱，乙粗心大意，弄丟了該遺像，甲非常痛苦，甲有權(quán)要求乙( )

A.返還原物 B.恢復(fù)原狀

C.賠償財(cái)產(chǎn)損失 D.賠償精神損害

【答案】CD

三、簡(jiǎn)答題

51. 單位犯罪自首的認(rèn)定。

【答案】所謂單位犯罪的自首，是指單位在犯罪以后，自動(dòng)投案，如實(shí)交代自己的罪行的行為。單位犯罪案件中，單位集體決定或者單位負(fù)責(zé)人決定而自動(dòng)投案，如實(shí)交代單位犯罪事實(shí)的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自動(dòng)投案，如實(shí)交代單位犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位自首。單位自首的，直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員未自動(dòng)投案，但如實(shí)交代自己的知道的犯罪事實(shí)的，可以視為自首;拒不交代自己知道的犯罪事實(shí)或者逃避法律追究的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。單位沒有自首，直接責(zé)任人員自動(dòng)投案并如實(shí)交代自己知道的犯罪事實(shí)的，對(duì)該直接責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

52. 徇私枉法罪的構(gòu)成要件。

【答案】侵犯客體是司法機(jī)關(guān)正?；顒?dòng)與的司法公正。

客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，違背事實(shí)和法律，在追訴或刑事審判活動(dòng)中實(shí)施了下列枉法行為：(1)對(duì)明知無罪的人而使其受到追訴;(2)對(duì)明知有罪的人而故意包庇不使其受到追訴;(3)在刑事審判活動(dòng)中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判。

犯罪主體是特殊主體，即司法工作人員。主觀方面表現(xiàn)為故意，即出于私情、私利有意枉法追訴、包庇、裁判。

53.撤銷監(jiān)護(hù)人資格的法定事由。

【答案】撤銷監(jiān)護(hù)人資格的法定事由是：(一)實(shí)施嚴(yán)重?fù)p害被監(jiān)護(hù)人身心健康行為的; (二)怠于履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，或者無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)并且拒絕將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人處于危困狀態(tài)的; (三)實(shí)施嚴(yán)重侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的其他行為的。

54. 簡(jiǎn)述侵犯商標(biāo)權(quán)的主要情形。

【答案】下列行為均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的; (二)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的; (三)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(四)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;(五) 未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的; (六)故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的; (七)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

四、法條分析題

55. 《中華人民共和國(guó)刑法》第 385 條規(guī)定：工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反規(guī)定，收受各種名義的回扣，手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。

(1) 該條文中的“利用職務(wù)上的便利”應(yīng)如何理解?

(2) 如何理解“為他人謀取利益”?

(3) “財(cái)物”的范圍應(yīng)該如何認(rèn)定?

【答案】(1)“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他工作人員的職權(quán)。擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的工作人員通過不屬自己主管的下級(jí)部門的工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。

()2 “為他人謀取利益”包括：①實(shí)際或承諾為他人謀取利益的;②明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的;③履職時(shí)未被請(qǐng)托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。

()3 “財(cái)物”包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益，財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等?！柏?cái)物”不包括非財(cái)產(chǎn)性利益。

56. 《民法總則》第 145 條規(guī)定：

“限制民事行為能力人實(shí)施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為有效;實(shí)施的其他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認(rèn)后有效。相對(duì)人可以催告法定代理人自收到通知之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。民事法律行為被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！?

請(qǐng)分析：

(1) 本條中“其他民事法律行為”在法定代理人同意或追認(rèn)前效力如何?

(2) 本條中撤銷權(quán)的行使須具備哪些條件?

(3) 本條中“善意相對(duì)人”應(yīng)如何認(rèn)定?

【答案】(1)“其他民事法律行為”在法定代理人同意或追認(rèn)前效力待定。

(2) 撤銷權(quán)的行使須具備的條件：①必須在限制民事行為能力人的法定代理人作出追認(rèn)之前撤銷;②相對(duì)人在與限制民事行為能力人訂立合同時(shí)，不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道限制民事行為能力人的締約能力受到限制。③撤銷的意思表示應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

(3) “善意相對(duì)人”指相對(duì)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人不具有完全民事行為能力。

五、案例分析題(含法律碩士(非法學(xué))及法律碩士(法學(xué))的全部案例題)

57，甲駕駛汽車將正常行走的楊某撞倒在地，即時(shí)報(bào)警，隨后送醫(yī)院搶救。法院判決甲負(fù)事故全部責(zé)任，并賠償 80 萬元，判決做出后，楊某家人多次向甲索賠，但甲以無錢為由拒絕。同時(shí)甲將所有房產(chǎn)以極低的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給父母，將其他財(cái)產(chǎn)無償贈(zèng)與朋友。法院執(zhí)行時(shí)，甲僅剩個(gè)人生活用品。兩周后，楊某在醫(yī)院去世，經(jīng)鑒定，死亡與車撞有因果關(guān)系。

分析甲行為的性質(zhì)，并說明理由。

【答案】甲的行為構(gòu)成交通肇事罪和拒不執(zhí)行判決、裁定罪，數(shù)罪并罰。

甲駕駛汽車將正常行走的楊某撞死，負(fù)事故的全部責(zé)任，甲的行為構(gòu)成交通肇事罪。法院判決甲賠償楊某 80 萬元，甲有房產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)，有能力執(zhí)行法院判決，但甲轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，致使法院判決無法執(zhí)行，成立拒不執(zhí)行判決、裁定罪。

58. 甲、乙合伙開辦健身中心，二人在 2014 年 12 月 1 日約定：甲以健身場(chǎng)地出資，乙以現(xiàn)金 80 萬元出資，合伙期限為 2015 年 1 月 1 日至 2019 年 12 月 31 日，利潤(rùn)雙方平分。協(xié)議簽訂后，甲為提供健身場(chǎng)地，以個(gè)人名義租賃了丙的經(jīng)營(yíng)性用房，租期為 2015 年 1 月 1 日起五年，每年年底支付當(dāng)年租金 15 萬元。租賃期間，甲在該房屋的入口處安裝了兩個(gè)攝像頭，但未告知丙。

2018 年 1 月初，甲因病去世。乙向丙請(qǐng)求按照原租賃合同租賃該房屋，丙拒絕。甲去世時(shí)，2017 年的房租尚未支付。

請(qǐng)根據(jù)上述材料，回答下列問題并說明理由：

(1) 丙發(fā)現(xiàn)甲安裝攝像頭后，有權(quán)向甲提出何種請(qǐng)求?

(2) 甲死亡后，乙是否有權(quán)請(qǐng)求按照原租賃合同租賃該房屋?

(3) 乙是否有義務(wù)支付甲欠付的租金?

【答案】(1)丙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。

《合同法》規(guī)定：承租人經(jīng)出租人同意，可以對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物。承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。本題中，甲未經(jīng)丙同意，對(duì)租賃物增設(shè)他物，丙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。

(2)乙有權(quán)請(qǐng)求按照原租賃合同租賃該房屋。

司法解釋規(guī)定：承租人租賃房屋用于以個(gè)體工商戶或者個(gè)人合伙方式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承租人在租賃期間死亡、宣告失蹤或者宣告死亡，其共同經(jīng)營(yíng)人或者其他合伙人請(qǐng)求按照原租賃合同租賃該房屋的，人民法院應(yīng)予支持。本題中，甲乙以合伙方式從事健身房經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，甲在租賃期間死亡，乙作為共同經(jīng)營(yíng)人有權(quán)請(qǐng)求按照原租賃合同租賃該房屋。

(3)乙有義務(wù)支付甲欠付的租金。甲乙是以個(gè)人合伙方式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任。因此乙有義務(wù)支付甲欠付的租金。

59. 甲因盜竊被判了五年有期徒刑，出獄后不到兩年時(shí)間又入戶盜竊，將乙用膠帶捆綁，逼迫乙說出貴重財(cái)產(chǎn)的位置。乙趁甲不注意時(shí)，向窗外求助，乙不小心身體失去平衡，墜落身亡。問：

(1) 對(duì)甲應(yīng)該如何定罪?

(2) 甲的犯罪屬于哪種犯罪形態(tài)?

(3) 甲的加重處罰情節(jié)有哪些?

【答案】(1)甲的行為成立搶劫罪。

甲將乙用膠帶捆綁，逼迫乙說出貴重財(cái)產(chǎn)的位置，即以非法占有為目的，采用暴力手段強(qiáng)行入戶劫取公民財(cái)物，致被害人死亡。甲的行為成立搶劫罪。

(2) 甲的犯罪屬于既遂。搶劫罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)：劫取財(cái)物或造成被害人輕傷以上的后果。本題中，甲造成被害人乙死亡，因此成立搶劫罪既遂。

(3) 甲的加重處罰情節(jié)：①入戶搶劫。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于入戶盜竊，因被發(fā)現(xiàn)而當(dāng)場(chǎng)使用暴 力或者以暴力相威脅的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶搶劫。②累犯。甲因盜竊罪被判處有期徒刑，刑滿釋放后五年內(nèi)又犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，構(gòu)成累犯。③搶劫致人死亡。甲將乙捆綁，乙向窗外呼救時(shí)墜樓身亡，乙的呼救行為是為了擺脫身處被搶劫的危險(xiǎn)境地，其墜樓的結(jié)果與甲的搶劫行為具有因果關(guān)系，甲的行為屬于搶劫致人死亡的情形。

60. 1998 年，劉家從村委會(huì)承包了 A 地塊，承包期限為 1998 年至 2028 年。同年 2 月 10 日，劉家為取水方便，與承包相鄰 B 地塊的李家簽訂地役權(quán)合同，約定劉家可以從李家的 B 地塊取水。2 月 12 日，劉家取水是遭李家以地役權(quán)未經(jīng)登記為由拒絕。2019 年 5 月 1 日，劉家與同村趙家約定，以每年 500 元的價(jià)格將 A 地塊轉(zhuǎn)包給趙家，轉(zhuǎn)包期限為 2019 年至 2030 年。5 月 5 日，張家表示愿意以每年 750 元的價(jià)格承包，劉家當(dāng)即與張家簽訂了轉(zhuǎn)包合同，并交付了 A 地塊。

根據(jù)上述材料，回答以下問題并說明理由:

(1)李家拒絕劉家取水的理由是否成立?

(2)劉家與趙家約定的轉(zhuǎn)包期限是否有效?

(3)趙家是否有權(quán)請(qǐng)求張家返還 A 地塊?

【參考答案】(1)李家拒絕劉家取水的理由不成立。

《物權(quán)法》規(guī)定：地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)地役權(quán)登記;未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。本題中，劉家與李家于 2 月 10 日簽訂地役權(quán)合同，地役權(quán)自合同生效時(shí)已經(jīng)設(shè)立，未登記只是不能對(duì)抗善意第三人，但可以約束劉家和李家。李家應(yīng)當(dāng)履行合同，允許劉家取水。

(2)劉家與趙家約定的轉(zhuǎn)包期限部分有效。

根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第 38 條第(三)項(xiàng)的規(guī)定，土地經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)期限不得超過承包期的剩余期限。劉家的承包期限是 1998 年至 2028 年，劉家流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)時(shí)只能在承包期內(nèi)流轉(zhuǎn)，也就是說劉家與趙家簽訂的轉(zhuǎn)包期限至 2028 年有效，超過 2028 年的部分無效。

(3)趙家無權(quán)要求張家返還 A 地塊。

《農(nóng)村土地承包法》第 41 條規(guī)定：土地經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)期限為五年以上的，當(dāng)事人可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)土地經(jīng)營(yíng)權(quán)登記。未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。本題中趙家與劉家簽訂了轉(zhuǎn)包合同，也就是土地經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同，期限在五年以上，但是沒有申請(qǐng)登記，不能對(duì)抗善意第三人張家。趙家只能向劉家主張違約責(zé)任。

2020年考研法律碩士（法學(xué)）專業(yè)基礎(chǔ)課397真題及答案.pdf